作者： 台湾伴侣权益推动联盟

律师您好：

我是芳瑜，晓媛终于大学毕业了。这几年我们的关係很艰难，为了让彼此的父母能够认同，我们都很努力把生活照顾好，现在我偶尔会去晓媛家拜访，晓媛的家人也慢慢接受了我。

我已经三十好几了，如果再不考虑生养孩子，我担心体力越来越差，以后连孩子都抱不动，更不用说追着他们跑操场；晓媛一直很爱孩子，她觉得早点开始养孩子也好，等孩子大了她还年轻，仍有大好青春可以追求梦想。

我们有个共同的男同志朋友阿德，他的个性阳光又开朗，长得很可爱，头髮又黑又密，是我和晓媛都很欣赏的型，他的男朋友凯文也很正，人善良又有耐心，我们已经跟他们商量好，阿德愿意提供精子用滴精的方式让晓媛怀孕。

未来我与晓媛两人是孩子的妈妈，也会是孩子的主要照顾人，阿德和他的男友凯文则是孩子的乾爸，他们很乐意一起照顾孩子，凯文还说，如果我们忙不过来他很乐意当保母，反正咖啡店营业时间长，他随时可以提供喘息服务。

我们想得很美好，但也知道事情不一定顺利，想请问我们这样做会有什幺风险吗？该怎幺样安排与规划比较能保障我们一家五口的权利呢？

关键字：继亲收养、共同收养、扶养契约、委託监护

芳瑜好，非典型的家庭组合，也可以透过充分的共识与沟通，搭配适当的契约约定，让彼此间权利义务关係尽可能清楚，而走出自己的路，但事前的风险评估是不可或缺的喔！

目前我国法律虽然没有就这样新颖的家庭型态特别规定，但基本上仍然可以依照现行法令来事先规划。简单地说，如果是由晓媛怀胎产下孩子，晓媛会是孩子法律上的母亲，但芳瑜目前无法和孩子建立法律上的亲子关係；至于提供精子的阿德，若他只想当孩子的乾爸，则他可以不要认领这个孩子，但他无法排除晓媛和孩子未来对他提起确认亲子关係之诉，当然若阿德改变心意想要成为孩子的父亲，晓媛和芳瑜也无法拒绝阿德认领孩子。为了具体拟定、分配四个大人与孩子间的权利义务，也可以尝试透过签订契约的方式来处理，但还是有若干风险无法完全避免。

案例中这五人的组合，法律上的关係及可能要注意的风险如下：

首先，就案例中的规划来说，芳瑜及晓媛向阿德借精与晓媛的卵子结合，并由晓媛怀胎生下这个孩子，在这个情况下晓媛会因为分娩与孩子建立法律上的亲子关係，而阿德虽然与芳瑜及晓媛仅是朋友，但在事实层面，阿德是孩子血缘上的父亲，如果原本的共识是，阿德不要成为小孩法律上的父亲，那幺将来有无风险，就要看彼此的共识会不会生变，导致原来的安排破局。

因为，若纯按法律规定来说，阿德其实可以透过认领或抚育(抚育的法律效果就是视为认领的方式，与这个孩子建立起法律上的亲子关係，甚至如果有天晓媛希望阿德变成孩子法律上的父亲，晓媛也可以不顾阿德的意愿，透过强制认领的方式诉请阿德认领。有关认领、抚育、强制认领的说明，请参见卷三例一。)这些状况，就是未来共识或关係生变时，可能会有的最大风险。

当然，如果大家彼此有共识或关係融洽的话，情况就不至于变成阿德在无预警的状况下，自己杀出来主动认领，或阿德说好单纯捐精，没有要认领，最后却被晓媛突袭而被诉请强制认领。

那这个部分可不可以用契约约定来解决呢？答案是不行，这个部分涉及法律对于身分关係的强制规定，即使芳瑜及晓媛要求阿德签署抛弃认领权的文件，未来很可能还是会被法院认定是无效条款，可以稍微弥补的办法是，双方约定将来有任何一方反悔(例如晓媛反悔而要求阿德强制认领孩子，或阿德反悔，自己主动认领孩子)，那个反悔的人必须负担某种违约赔偿(请看注1)，或多或少可避免或降低将来发生反悔的情形。

(注1)但因为司法实务目前对这一块还没有形成见解，尚不能确保真有争议发生时，所有法院都会百分之百接受这个违约条款的效力。

依照我国民法关于收养的规定，只有婚姻关係下，配偶一方才可以收养他方的子女(即所谓的继亲收养)，并使子女同时与双方保有法律上的亲子关係，且在继亲收养的情形，法院无须评估出养之必要性。但在本题，因为芳瑜及晓媛没有尚不能结婚，所以若让芳瑜声请法院认可收养该名子女，法院首先会评估是否有出养的必要性，如果法院认为没有，有可能驳回认可，即便法院认可收养，亦将导致晓媛与该子女间的亲子关係必须暂停，双方无法同时与孩子有亲子关係，只能选一个。

此外，依据已修正的儿童及少年福利与权益保障法，非近亲收养已不再能指定收养，也就是说，芳瑜甚至不能指定收养晓媛的孩子，因为芳瑜与晓媛在法律上不是法律所定的近亲。

至于芳瑜是否需要负担照顾、养育孩子的责任，这就相对简单，晓媛及芳瑜可以互相约定，由芳瑜每月支付多少孩子的扶养费作为分担，此外，两人也可以依照民法关于未成年人监护的规定，就特定事项(例如就学、医疗、代为管理孩子的财产)，在一定期间内由晓媛委託芳瑜担任监护人，即法律所谓委託监护，委託监护的约定期间到期后也可以更新。

在本题，芳瑜如果收养晓媛的孩子，反而将导致晓媛与孩子间的权利义务关係暂停。在上一个案例，假设安娜所生的孩子不是志伟的，志伟可以收养这个孩子吗？又，如果安娜和志伟决定不生孩子，可以共同收养一个没有血缘关係的孩子吗？

首先，答案是不行的。依照我国民法关于收养的规定，配偶一方才可以收养他方的子女，由于志伟和安娜没有结婚，因此志伟的处境就如同芳瑜，不能收养非婚伴侣的孩子。

其次，依照我国民法规定，一个人不得为两个人的养子女，亦即收养原则上是一对一，只有配偶可以共同收养(二对一)，因此无论是芳瑜与晓媛，或者安娜与志伟，都不能够共同收养其他人的孩子。志伟与安娜只能协调并由其中一人单独收养，另一人则成立扶养费及监护的约定，透过契约合意的方式，共同教养孩子。

民法第一○六五条：非婚生子女经生父认领者，视为婚生子女。其经生父抚育者，视为认领。非婚生子女与其生母之关係，视为婚生子女，无须认领。

民法第一○六七条第一项：﹁有事实足认其为非婚生子女之生父者，非婚生子女或其生母或其他法定代理人，得向生父提起认领之诉。

民法第一○七二条：收养他人之子女为子女时，其收养者为养父或养母，被收养者为养子或养女。

民法第一○七四条一款：夫妻收养子女时，应共同为之。但有下列各款情形之一者，得单独收养：一、夫妻之一方收养他方之子女。

民法第一○七七条第二项：养子女与本生父母及其亲属间之权利义务，于收养关係存续中停止之。但夫妻之一方收养他方之子女时，他方与其子女之权利义务，不因收养而受影响。

内文摘自《非婚‧大事：不婚族／同志伴侣一定要晓得的生活法律》

备注：图片皆是示意图，非文章内当事人。